雅百歌历程之谷歌篇 (答辩书).doc

雅百歌历程之——谷歌篇
商标异议答辩书
国家工商总局商标局:
贵局下发编号为2011异23871DS的《商标异议答辩通知书》,陕西敏讯信息科技有限公司(以下称答辩人)已收悉。答辩人认为谷歌公司 GOOGLE INC.(以下称异议人)对答辩人经商标局初步审定公告在1263期的第8551718号商标所提出的异议理由不成立,现根据《商标法实施条例》第二十二条的规定,作出如下答辩:
理由一:被异议商标“”是答辩人独创,创意来源基于中国古典文化瑰宝《诗经》中六义之一《雅》。
“雅”共105篇,分为《大雅》 31篇和《小雅》74篇。《雅》多数是朝廷官吏及公卿大夫的作品,有一部分是民歌。
古诗有六义焉:一曰风,二曰赋,三曰比,四曰兴,五曰雅,六曰颂。──《诗序》
风土之音曰“风”,朝廷之音曰“雅”,宗庙之音曰“颂”。──宋·郑樵《通志》总序
“歌”字从欠,从哥声。“哥”字从二可,可字义为“肩挑、荷担(以运送土石)”,即服徭役;二可上下叠加所造成的“哥”,表示的是“服过二次徭役、资深服役者”。“欠”即“欠身”,指上半身动作、胸部动作。“哥”加“欠”表示“资深服役者的胸部动作”、“资深服役者用声音抒发胸怀”。故“歌”本义是:资深服役者传唱、吟诵的民谣。
“百”, 概数。言其多。
在中国的古典文化中,“雅”与“歌”几乎形影不离,“雅”为“歌”的基调,“歌”以“雅”为境界。如:
骆宾王【春夜韦明府宅宴得春字】
酌桂陶芳夜,披薜啸幽人。雅琴驯鲁雉,清歌落范尘。宿云低迥盖,残月上虚轮。幸此承恩洽,聊当故乡春。
柳永【玉山枕】
骤雨新霁。荡原野、清如洗。断霞散彩,残阳倒影,天外云峰,数朵相倚。露荷烟芰满池塘,见次第、几番红翠。当是时、河朔飞觞,避炎蒸,想风流堪继。晚来高树清风起。动帘幕、生秋气。画楼昼寂,兰堂夜静,舞艳歌姝,渐任罗绮。讼闲时泰足风情,便争奈、雅歌都废。省教成、几阕清歌,尽新声,好尊前重理。
北齐卢思道【辽阳山寺愿文】
洞穴条风,生和雅之曲;圆珠积水,流清妙之音。
理由二、被异议商标“”和引证商标“”、“”不构成近似,也不是对引证商标的摹仿。
法律依据:
《商标审查标准》规定“商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似,商标图形的构图、着色、外观近似,或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似”;
“商标相同和近似的判定,应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面,以相关公众的一般注意力为标准,并采取整体观察与比对主要部分的方法,判断商标标志本身是否相同或者近似。”
“整体呼叫、含义或者外观区别明显,不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的不认定为近似商标”
“中文商标由三个或者三个以上汉字构成,仅个别汉字不同,整体无含义或者含义无明显区别,易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的,判定为近似商标”。但首字读音或者字形明显区别,或者整体含义不同,使整体区别明显,不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定商标法第五十二条第(一)项规定的商标相同,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,二者在视觉上基本无差别。
商标法第五十二条第(一)项规定的商标近似,是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者