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主讲人:陈嘉沁
事实劳动关系的认定
一、起源
事实劳动关系这一概念早在20世纪80 年代后期即已萌生,但真正被广泛应用并纳入立法范畴是在1994年我国正式颁布《劳动法》以后。
《劳动法》第16条第2款明确规定,建立劳动关系应当订立劳动合同。由于劳动者在与用工者缔结劳动关系过程中常常处于一种弱势地位,为更好地保护劳动者合法权益,防止用人单位故意不与职工签订正式劳动合同,原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第17条首次在立法中使用了“事实劳动关系”这一概念。
2008年施行的《劳动合同法》及2009年修订的《劳动法》均再次明确规定,建立劳动关系应当订立劳动合同。
二、概念及特征
事实劳动关系一般是指没有签订劳动合同而存在实际劳动关系的状态。
具体是指用人单位和劳动者就某些劳动权利义务达成口头协议,劳动者向用人单位提供劳动,用人单位向其支付劳动报酬而形成的事实上的劳动用工关系。
有学者认为,事实劳动关系是一种在劳动法调整范围内但不符合法定模式的劳动关系,这实际上否认了事实劳动关系的合法性问题。还有学者认为事实劳动关系,需要依双方当事人主观承认,也不利于保护劳动者。
具有以下几个特征:
第一,劳动行为已经发生。劳动行为的存在和终结是判断是否形成劳动关系的重要标准。劳动者通过一定的体力和智力劳动,完成工作内容,并将创造出的工作成果交给用工单位,才意味着劳动关系的成立。
第二,从属关系已经形成。从属性的具体含义是指人格上的从属性和经济上的从属性。事实劳动关系中,劳动者成为用人单位的成员,劳动和生产资料相结合,并且在用人单位的指导和安排下,从事相应的劳动,因而获得相当的报酬和福利待遇。
第三,欠缺形式要件。在事实劳动关系中,用人单位提供必要的劳动条件和规定的劳动标准,劳动者提供有偿的劳动,两者之间存在概括的意思表示,或通过口头约定或通过行为默认而形成的。因此,从法律上看,事实劳动关系具备了主体、内容和意思表示三个要素,双方之间形成了劳动关系, 只是未形成书面合同,欠缺法定的形式要件。
三、事实劳动关系的范围
事实劳动关系因产生原因不同,有以下四种类型:
第一种,没有签订书面劳动合同而产生的事实劳动关系。其产生原因包括自始未订立书面劳动合同和原劳动合同期满后原用人单位和劳动者未以书面形式续订两种。
第二种,因劳动合同订立主体资格不符合法律、法规规定而产生的事实劳动关系。一是用人单位必须持有营业执照等用工资格;二是劳动者必须年满16周岁, 并且与其他用人单位不存在劳动合同关系。如果一方不具备法定资格,如劳动者同时与两个或两个以上的用人单位存在劳动事实,则劳动者与后工作单位之间即使签订了书面劳动合同,也不存在普通劳动关系,而只能认为产生了事实劳动关系。
第三种,劳动合同内容违反法律法规强制性规定而产生的事实劳动关系。《劳动法》、《劳动合同法》对劳动合同当事人设定了许多义务性和禁止性规定,对单位尤其如此。比如最低工资的规定、工作时间、劳动安全卫生制度等等。用人单位如不按这些规定与劳动者签订合同,则会导致合同全部或部分无效,于是就会产生事实劳动关系。
第四种,因签订意思表示不真实的劳动合同而导致合同无效形成的事实劳动关系。此类无效劳动合同主要是指《劳动法》第18条第2项所指的采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。如果劳动者追认该合同有效的话,劳动者将受劳动合同的法律保护。因此在发生此类纠纷的情况下,法院只能按照“事实劳动关系”来确定纠纷双方的权责分配,以保护劳动者。
四、对事实劳动关系的认定标准
在劳动法律调整范围内的事实劳动关系,与劳动法律关系相类似,都存在三要素,即事实劳动关系的主体、事实劳动关系的内容和事实劳动关系的客体。
一、主体要素分析
事实劳动关系的主体,就是在事实劳动关系中,依法享有权利和承担义务的参与者,即劳动者与用人单位。事实劳动关系的主体参与事实劳动关系,必须具备主体资格。
1、劳动者
凡是具有劳动权利能力和劳动行为能力,能够享有劳动权利与义务并以自己的行为行使劳动权利和承担劳动义务的自然人,均可成为劳动法意义上的劳动者。
2、用人单位
用人单位是与劳动者相对应的事实劳动关系的另一方主体,是劳动法领域内特有的概念。用人单位作为事实劳动关系的一方当事人,也必须具备一定的条件,即具有劳动权利能力和劳动行为能力。
二、内容要素分析
事实劳动关系的内容是指事实劳动关系主体双方享有的劳动权利和承担的劳动义务。
事实劳动关系的内容要素可分为两部分,一部分是由国家法律法规的强制性规范所规定的权利和义务;而另一部分则是由法律法规以任意性规范的形式所规定的权利义务,或者是由事实劳动关系主体之间约定的权利义务。
具体来说,按照我国劳动法及相关规定,劳动者的权利包括选抒职业、取得劳动报酬、休息