国际统一实体法--大连海事大学教材.pdf


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第一章国际统一实体私法概论
第一节导论
关于中国国际法学科体系中各学科之间的相互关系问题,在
中国国际法学界,特别是在从事各国际法学科研究的有关学者之
间一直存在着非常激烈的争议,未能取得一种较为明确、统一、
科学的认识。
大多数从事国际公法学研究的学者主张国际经济法是国际公
法的一部分,而从事国际经济法学研究的学者则认为国际经济法
是一个独立的法律部门。国际法学者和国际经济法学者虽然都承
认彼此之间的学科独立性,但一部分国际私法学者主张调整民商
事关系的实体法,特别是统一实体法,是国际私法的一个重要组
成部分,而从事国际经济法研究的大部分学者则认为这一部分法
律规范属于国际经济法的范畴。
笔者认为,如果笼统地谈国际统一实体法,则无法具体确定
其是公法还是私法的特性,或许可以说它主要是国际经济法的范
畴。在国际经济法和国际私法的范围问题上,如果严格按照有关
法律规范本身的性质及其调整的社会关系来考察,应该有一个明
确的划分。即应该将调整国家政府之间的国际经济关系和调整国
家和国际社会为干预、控制和管理国际经济生活而形成的国际经
济管理关系的法律规范纳入国际经济法体系;而将调整国际社会
平等主休之间的民事流转关系及其他民事关系的法律规范纳入国
际私法的范畴。与此相适应形成的统一法为国际统一私法。
所谓国际统一实体私法,指调整平等主体之间的国际民商事
法律关系的统一实体法律规范的总和,或者说是调整国际私法关
系的统一实体法律规范的总和。
由于国际私法中的“私法”涉及的主要是民法和商法, 世
纪比利时学者洛伦也将之称为“国际民法”,瑞士学者梅里则更进
一步地称之为“国际民商法”。如此一来国际经济法中属于民商法
部分的内容,如国际货物买卖、国际服务贸易等,则要归属于国
际私法的范畴。
历史上传统的国际法部分,只有国际公法和国际私法,国际
经济法作为一门学科出现则是第二次世界大战以后的事了。但关
于其是否具有独立的学科属性曾引起了不少的争议。
在调整国际商事活动的法律领域,从世纪末世纪初开
始,统一实体法的发展出现了第一次高潮,这一时期,重要的国
际商事公约有关于海运提单的“海牙规则”,关于航空运输的“华
沙公约”以及国际商会编纂的《商业跟单信用证统一惯例》、《国
际贸易术语解释通则》等等。第二次世界大战后,重要的国际商
事公约或示范法律大量出现,如《联合国海上货物运输公约》、《托
收统一规则》、《国际保理通则》、《电子处理资金划拨法律指南》
等等。关于这部分国际统一法,一种观点是将之纳入国际私法的
范围。另一种观点是认为它构成全新的法律体系或独立的法律部
门国际商法。
从名称上看,商法属于私法,国际商法当然应属于国际私法,
但反对者认为将国际商法纳入国际私法基于下述理由是难以成立
的:第一,虽然国际私法的对象(国际民商事活动)包容了国际商
法的调整对象(国际商事活动),但两者的调整方法有质的不同。
国际私法是采取间接调整的方法,其作用在于指明涉外民商事活
①黄进论国际统一实体法中国国际私法与比较法年刊,
动中所适用的实体法;国际商法是实体法,其实体规则、救济方
法和救济程序具有自身的特点。第二,国际私法虽然从字面含义
上可以说包括了国际商法,但长期以来人们在法律理论和实务中,
已经约定俗成地将国际私法看做冲突法或者再加上管辖权规则和
司法协助规则。第三,国际私法作为国际法的一个部门法,其渊
源形式却体现为国内立法。第四,从历史的角度看,当国际商法
表现的是零星、少量的统一公约和惯例时,将其纳入国际私法这
一调整国际商事活动的传统法律部门固然是十分自然的事,但是,
当国际商法有了较大的发展,本身已成为一个完备的体系时,就
应该从学术上确认其独立的法律部门的地位,而不应该再将其放
在国际私法学中讨论。
事实上,上述观点主要是误解了国际私法的真实含义,而将
国际私法与冲突法等同(如第一、第二个理由)。单就冲突法而言,
是无法体现公约或私法性质的,所以它无法被称为国际私法。国
际私法除了冲突规范之外,还有大量的国际民法规范,如外国人
的法律地位规范等,所以国际私法不仅包括冲突法规范,也包括
实体法规范。其渊源形式不仅体现为国内立法,也大量体现于国
际统一实体法及国际性的冲突法公约中,如海牙国际私法会议制
定的大量公约等等。
其实,反对者的第四个观点早已露了谜底:当国际商法为零
星、少量时,将其纳入国际私法是十分自然的;当国际商法进一
步发展时,则应成为一个独立的法律体系。

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