司考民诉知识点整理.docx

第一章 民事诉讼与民事诉讼法在我国领域进行民事行为诉讼,必须适用我国的民事诉讼法第二章 诉诉的标的,是指当事人之间发生争执,并要求法院做出裁判的民事权利义务关系诉的要素:当事人;诉讼标的;诉的理由(事实依据 &法律依据)诉讼标的:民事权利义务关系诉讼标的物:有争议的具有实体的东西(金钱、财产、行为)诉讼请求:做出特定判决的要求诉讼标的额:双方当事人争执的金钱数额诉讼法律关系:一方必须是法院诉的分类:(1)确认之诉:确认法律关系(积极的确认之诉、消极的确认之诉)(2) 给付之诉:财务或者行为(不能是人身)(3) 变更之诉:变更现有的法律关系(一个变另一个,从有变为无)非讼案件不考虑诉的分类诉讼分类看原告的要求,不看被告的要求反诉是独立的诉,法律准许本诉原告撤诉的,应当对反诉继续审理反驳是被告的单纯防御行为,而反诉是被告通过发动进攻进行的防御。反诉的构成要件:(1) 反诉的当事人应当限于本诉的当事人围(人要完全对得上)(2) 法院应当将反诉与本诉合并审理(3) 在本诉进行中提出(案件受理后,法庭辩论结束前)(4) 反诉应当由其他人民法院专属管辖的,裁定不予受理法院对反诉的处理:(1) 在一审过程中:可以合并审理(2) 在二审过程中,调解不成的,告知当事人另行起诉(3)二审裁定撤销一审判决,发回重审的案件,提出反诉的,可以合并审理(4) 再审用二审程序时的反诉,按照二审方式处理。(5)再审裁定撤销原判决,裁定发回重审的案件,提出反诉的,合并审理。诉讼基本原则:权利平等原则、同等原则和对等原则、辩论原则、处分原则、法院调解自愿和合法的原则、诚实信用原则、检察监督原则(检察院对生效裁判可进行抗诉;对生效裁判、审判人员的行为、执行活动可以提出检察建议)、支持起诉原则第三章 民事诉讼法基本原则与基本制度※诉讼基本制度(一) 合议制度1、 独任制适用案件:简易程序、特别程序(选举、重大疑难除外) 、督促程序、公示催告程序的公示催告阶段组织形式:审判员一人适用法院:基层法院及其派出法庭适用审级:一审案件(被二审法院发回重审或者依照审判监督程序决定再审时,尽管适用一审程序,但必须实行合议制)2、 合议制一审合议:可以有人民陪审员;选民、特别程序中的重大疑难,必须由审判员组成合议庭二审合议:必须由审判员组成二审发回重审或者再审:原合议庭成员或独任审判员不得参加合议庭合议庭形成不了多数意见,提交审委会讨论,不同意见记入笔录(二) 回避制度本人或近亲属持有非上市公司当事人的股份担任过本案的证人、鉴定人、诉讼代理人、辩护人、翻译的审判人员自行回避,当事人申请回避,院长或者审判委员会决定回避口头或者书面发回重审的案件,在一审法院作出裁判后,又进入二审程序的,原二审程序中的合议庭组***员不受限制通常开庭前提出,后知道的法庭辩论结束前提出回避决定当事人可以申请复议一次,被申请回避的人员,在复议期间不停止参与本案的工作回避决定权:院长担任审判长由审委会决定;审判人员(包括陪审员)由院长决定;其他人员由审判长决定(三) 两审终审不得上诉的情形:最高法作为一审、民诉法规定不得上诉的裁定、特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序、调解书、小额诉讼程序、宣告婚姻无效的判决(四) 公开审判制度通常公开审理、国家秘密&个人隐私一律不公开、离婚&商业秘密经申请不公开、合议庭评议一律不公开、判决一律公开第四章当事人民诉当事人资格:自然人、法人、法定其他组织个体户以营业执照上登记的经营者为当事人,与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同当事人有字号的,以营业执照上登记的字号为当事人,同时注明经营者的基本信息对侵害死者权力的诉讼,死者近亲属为当事人法定代表人变更,新法定代表人继续进行诉讼,原法定代表人进行的诉讼有效※可以作为民事诉讼当事人的其他组织:有执照的个人独资、有执照的合伙(没执照的合伙人全体为共同诉讼人)有执照的三资、社团分支代表机构、有执照的法人分值、金融机构分支、有执照的乡镇企业街道依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权(失踪人的财产代管、股东代表诉讼中的股东、遗产管理人、遗嘱执行人、公益诉讼原告组织)也可以作为正当当事人确认之诉中,对诉讼标的有确认利益的人可作为正当当事人公益诉讼并不以实际损害为前提条件,其主要的目的是预防无限制民事行为能力的人无诉讼行为能力速冻中,一方当事人死亡,裁定中止诉讼,等待继承人表明是否继续参加诉讼诉讼中,争议的民事权利义务转移,原则上当事人恒定,不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位,判决和裁定对受让人具有约束力受让人申请已无独三身份参加诉讼的,法院可以予以准许;受让人申请替代当事人承担诉讼的,若三方都同意,法院可以准许,不准许的可以追加为无独三没有登记执照的个人合伙,全体合伙人为共同诉讼人,推选代表,全体合伙人出具委托