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试论我国民事证据交换制度的完善试论中国民事证据交换制度的完善王晓宇证据交换制度,又称为”证据开示”、”证据发现”、”证据展示其作为审前程序的一项重要内容 ,在世界各国民事诉讼中发挥着重要作用。在中国,由于传统的职权主义因素造成的 ”先定后审”的影响,以及证据交换制度本身的不完善,造成中国民事证据交换制度没有发挥其应有的程序功能和价值 ,在个别地方甚至形同虚设。因此有必要厘清中国证据交换制度发挥作用的体制障碍和制度缺陷 ,促进中国的庭前证据交换,更好地保障程序公正,实现诉讼正义。一、 中国民事证据交换制度的立法现状与缺陷中国1991年《民事诉讼法》并没有直接规定证据交换制度。最高人民法院1993年11月16日的《最高人民法院第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定》中规定 ,开庭前,合议庭能够召集双方当事人及其诉讼代理人交换、 核对证据,核对账目。对双方当事人无异议的事实、证据应当记入在卷,并由双方当事人签字确认。在开庭审理时如双方当事人不再提出异议 ,便能够认定。这是中国法律法规首次对证据交换制度作出规定。最高人民法院1998年7月《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第5条规定:”开庭前应当作好下列准备工作:……6、案情比较复最;高人杂、证据材料较多的案件,能够组织当事人交换证据民法院于1999年10月20日公布的《人民法院五年改革的纲要》中规定:”民事、经济审判方式改革要进一步完善举证制度,除继续坚持主张权利的当事人承担举证责任的原则外,要建立举证时限制度,重大、复杂、疑难案件庭前交换证据制度,完善人民法院收集证据制度,进一步规范当事人举证、质证活动。”最高人民法院于12月6日公布的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称〈证据规定〉)中规定:”第三十七条,经当事人申请,人民法院能够组织当事人在开庭审理前交换证据。第三十八条 ,交换证据的时间能够由当事人协商一致并经人民法院认可,也能够由人民法院指定。人民法院组织当事人交换证据的,交换证据之日举证期限届满。当事人申请延期举证经人民法院准许的,证据交换日相应顺延。第三十九条,证据交换应当在审判人员的主持下进行。在证据交换的过程中,审判人员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷;对有异议的证据,按照需要证明的事实分类记录在卷,并记载异议的理由。经过证据交换,确定双方当事人争议的重要问题。”至此,中国初步确立了证据交换制度。尽管中国初步确立了证据交换制度,但其在理论上和实践中都存在一些问题,阻碍了该制度实际作用的发挥。这些问题是:1证据交换规则的合法性存在质疑中国《证据规定》第37条至40条以司法解释的方式基本确立了证据交换制度,而且在其第34条规定了与之相适应的举证期限与证据失权制度:”当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。”从其规定的基本精神看,对逾期提交的证据原则上是予以的排除,即否定其在民事诉讼中作为证据的效力。但这个精神与中国现行民事诉讼法的立法精神是相冲突的。中国《民事诉讼法》第125条规定:”当事人在法庭上能够提出新的证据。”即肯定了证据随时提出主义。《证据规定》试图对民事诉讼中一审、二审中”新的证据”作出解释,但《证据规定》毕竟是一个司法解释,无权解释全国人大制定的《民事诉讼法》。《民事诉讼法》是全国人大制定的基本法律,《证据规定》与它产生了冲突,便无法确定其合法地位。2适用庭前证据交换的案件范围粗疏笼统 ,缺乏可操作性《证据规定》第37条规定:”经当事人申请,人民法院能够组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件,应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。”但却没有明确界定”证据较多”、”复杂、疑难”的标准,使得法官对于究竟哪些案件应当进行证据交换,没有一个合理、科学的尺度,几乎完全由法官自由裁量,致使很多法官不适用民事证据交换制度,或者利用简易程序回避庭前证据交换的工作 ,使得民事证据交换制度没有发挥应有的功能和价值。3•对证据交换的证据范围没有规定 ,使当事人与法官无章可循在证据交换活动中,哪些证据应当交换、哪些证据不能够交换,是民事证据交换制度不可回避的一个问题 ,可是《证据规定》对此问题没有作出任何规定。《美国联邦民事诉讼规则》第26条第2款(1)项规定:”当事人能够获得除保密特权外的任何事项的发现。这些发现与系属诉讼标的的事项相关 ,不论它是关系到要求发现方的诉讼请求或者抗辩还是其它任何当事人的诉讼请求或抗辩 ,包括任何书籍、文件或其它有体物的存在、种类、性质、保管、状态和所存地方以及知悉任何发现事项的人的身份和住所。 ”1[]可见,美国民事诉讼规则所规定的