高云合同写作宝典之(二)合同背后的专业努力.doc

(注:本文收录于法律出版社即将出版的《法律文书思维和写作技能》一书中,更多文章请参观“高云归来”博客,/blog/edwinsky/) 二、合同背后的专业工作对客户而言,更关注的是结果而非过程,所以他们看合同的定稿就足够了。而律师则不尽然,因为在下笔前,律师必须做好很多的准备工作,才能写好一份合同。具体工作如下:(一)了解合同背景1、合同目的每一份合同尽管都是为了完成交易,但因合同目的不同,会影响甚至决定了合同内容和写法,例如:—---承诺还是合同   某些交易只是希望取得对方的承诺,那么客户其实只就需要一份对方的承诺书,而不必写作一份约束双方权利义务的合同。如果律师错写成合同,就会给客户带来不必要的风险;—---简单还是复杂   交易双方是关联公司,合同只是为了用书面形式说明交易关系,合同当中就没有必要将违约责任写得很详尽,一句“一方违约的应该赔偿守约方因此受到的损失”就已经是最好的写法,多一个字都是多余的;—---多余还是必要   资产购买方希望购买的资产是干净的、没有法律纠纷的,除了事前聘请律师进行尽职调查报告外,将尽职调查报告的内容照搬进资产转让合同当中并要求出售方予以确认,将简单的合同变为很繁琐,少一个字都不好。这绝对不是多余的,而是专业水平和风险意识高,思维缜密的表现。合同目的即客户目标,往往可以通过观察和听取客户反复强调的话语而提炼出来。一份好合同不仅仅一次性体现而且应当反复体现客户目标,从不同侧面对这个重点进行反复说明和提供保障,至少在合同当中的三个地方有所体现:履行义务、承诺和保证及违约责任。履行义务讲的是客户如何行动;承诺和保证是对行动后果作出担保;而违约责任则是对不行动的防范措施。这三者从不同阶段涵盖了合同履行的全过程,比较有效地防范违约风险。如下途径可以帮助你迅速获得这些信息:? ·记录主办律师的交办任务内容;? ·阅读律所在承接客户项目时候出具的法律分析报告或法律服务建议书;? ·阅读客户关于本次交易的会议记录和备忘;? ·阅读律所和客户签订的委托代理合同;? ·阅读本次交易的以往文件。2、客户的底线要注意分清法律底线和商业底线两者的区别,你需要事前向客户询问清楚的是这个交易的商业底线,即这个合同当中的什么交易条件不能变?或者不能让步?律师负责坚持的应该是法律底线,即交易是否合法?有无可能引致法律风险的地方?还有违约责任判定方法、赔偿限额和纠纷解决方式等。法律底线一旦改变,即意味着客户承担的法律风险会增加。要特别注意的是,交易价格不属于法律底线,它更多是客户基于商业利益来决定的,律师不应该干涉客户对于此项内容的判断。当然,这两个底线是互动的,往往呈现出相反的趋势,如果商业底线上升,譬如交易价格上升了,法律底线很可能因此下降,即客户可能会因此承担更大的法律风险。3、交易双方势力对比了解交易双方的地位如何,我方客户占优势还是劣势?抑或双方地位均等,这都将影响合同写作策略:如果是优势地位,当然要取得合同起草权和修订权,考虑的更多是“进攻策略”,寸土必争,包括主导合同内容,如何调整合同框架结构甚至变更合同签约主体等大方向的问题都可以坚持;如果是双方势力均等,则应该互有攻防,此时的合同权利义务内容,需要考虑相对均衡;如果是处于劣势地位,则注重考虑“防守”,即“抓大放小”,分清什么条件、什么条款是自己不能放弃的底线,放弃纠缠于一些细节问