第四章 冲突规范与准据法.doc

第四章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型第二节系属公式与连结点第三节准据法及其确定第一节冲突规范的结构和类型——冲突规范(conflictrules)又称法律适用规范、法律选择规范、国际私法规则,它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。“不动产的所有权,适用不动产所在地法律”“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”一、冲突规范的结构冲突规范在结构上由范围和系属(准据法)两个部分组成。范围:是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。系属:是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”范围系属二、冲突规范的类型——根据系属的不同,冲突规范分为四种类型:(一)单边冲突规范系属直接指明只适用内国法,或直接指明只适用外国法。《中华人民共和国合同法》第126条“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律”。(二)双边冲突规范双边冲突规范的系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定适用外国法,而是提供一个以某种标志(即连结点)为导向的法律适用原则。只有根据这一标志,结合某一具体民事关系的有关事实情况,才能推定该民事关系应该适用内国法还是适用外国法。例如:“合同方式适用合同缔结地法”双边冲突规范是最常用的冲突规范。(三)选择型冲突规范选择型冲突规范有两个或两个以上的系属,即规定了两种或两种以上可以适用的法律,但实际适用的时候只能选择其中的一种。1、无条件的选择型冲突规范“夫妻财产契约之缔结,关于其方式,或依缔结契约国之法律,或依婚姻举行时婚姻当事人各自之本国法,或依婚姻继续中夫妻各自之本国法,均为有效。”2、有条件的选择型冲突规范——选择有主次先后之分。例如:《日本法例》第20条“亲子间的关系,依父之本国法;若无父时,依母之本国法。”(四)重叠型冲突规范重叠型冲突规范的系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。“离婚之请求,非依夫妻之本国法和法院地法均有离婚理由的,不得提出。”“婚姻成立的要件依各当事人本国法”★分析《民法通则》第八章中所规定的冲突规范的种类。第143条:中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用定居国法律。第144条不动产的所有权,适用不动产所在地法律。第145条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。第146条侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理。第147条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。第148条扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。第149条遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。2003年试卷一:21.“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范?